ข้อตกลงนอมินี: เหตุใดจึงล้มเหลวและควรใช้อะไรแทน

ข้อตกลงนอมินีคือการใส่ชื่อชาวอินโดนีเซียเป็นเจ้าของที่ดินหรือหุ้นบริษัท ขณะที่ชาวต่างชาติเป็นผู้จ่ายเงิน และพยายามรักษาอำนาจควบคุมไว้ผ่านข้อตกลงแยกต่างหาก ข้อตกลงนี้มักถูกเสนอว่าเป็นเพียงพิธีการ แต่ภายใต้กฎหมายอินโดนีเซียเป็นโมฆะ

ทรัพย์สินเป็นของบุคคลที่มีชื่อในใบรับรองหรือทะเบียนผู้ถือหุ้น ข้อตกลงแยกต่างหากที่มีไว้เพื่อคุ้มครองชาวต่างชาติคือส่วนที่กฎหมายถือว่าไม่มีผล ข้อตกลงลักษณะนี้จึงมักคงอยู่ได้เพียงจนกว่าจะมีการเสียชีวิต การหย่าร้าง หรือความบาดหมางเกิดขึ้น

ข้อตกลงนอมินีมีโครงสร้างอย่างไร

พลเมืองอินโดนีเซีย ซึ่งมักเป็นคู่สมรส ลูกจ้าง หรือเพื่อน ซื้อที่ดินกรรมสิทธิ์เต็มรูปแบบ (Hak Milik) ด้วยเงินของชาวต่างชาติ หรือถือหุ้นในบริษัทท้องถิ่นแทนชาวต่างชาติ จากนั้นเอกสารชุดหนึ่งจะผูกทรัพย์สินนั้นกลับไปหาชาวต่างชาติ ดังนี้

• สัญญากู้ยืมที่ระบุว่าเงินซื้อเป็นเงินที่ให้นอมินียืม
• หนังสือยืนยันว่านอมินีถือที่ดินหรือหุ้นแทนชาวต่างชาติ
• หนังสือมอบอำนาจให้ขาย ซึ่งมักระบุว่าเพิกถอนไม่ได้
• สัญญาเช่าระยะยาวจากนอมินีให้ชาวต่างชาติ
• การจำนำหุ้น หรือการที่ชาวต่างชาติเก็บใบรับรองฉบับจริงไว้

เอกสารแต่ละฉบับอาจดูธรรมดาเมื่อพิจารณาโดยลำพัง แต่เมื่อรวมกันก็แสดงเจตนา และเจตนาคือสิ่งที่กฎหมายพิจารณา

กฎหมายว่าอย่างไร

มีเพียงพลเมืองอินโดนีเซียเท่านั้นที่ถือกรรมสิทธิ์เต็มรูปแบบได้ ตามมาตรา 21 ของกฎหมายพื้นฐานด้านเกษตรกรรมและที่ดิน (กฎหมายเลขที่ 5 ปี 1960) จากนั้นมาตรา 26 ระบุว่าการขาย การให้ การแลกเปลี่ยน การยกให้โดยพินัยกรรม หรือการกระทำอื่นใดที่มุ่งโอนกรรมสิทธิ์เต็มรูปแบบให้ชาวต่างชาติ ไม่ว่าโดยตรงหรือโดยอ้อม เป็นโมฆะ ที่ดินจะตกเป็นของรัฐ สิทธิ์ที่ผู้อื่นถือเหนือที่ดินนั้น เช่น การจำนอง ยังคงอยู่ เงินที่จ่ายให้เจ้าของเรียกคืนไม่ได้ คำว่า “โดยอ้อม” ครอบคลุมโครงสร้างนอมินี

หุ้นอยู่ภายใต้มาตรา 33 ของกฎหมายการลงทุน (กฎหมายเลขที่ 25 ปี 2007) นักลงทุนทั้งในประเทศและต่างประเทศในบริษัทจำกัด (perseroan terbatas, PT) ห้ามทำข้อตกลงหรือคำแถลงที่ยืนยันว่าหุ้นถือไว้เพื่อและในนามของบุคคลอื่น หากฝ่าฝืน ข้อตกลงหรือคำแถลงนั้นเป็นโมฆะตามกฎหมาย กฎนี้ป้องกันไม่ให้ใช้ชื่อคนท้องถิ่นเพื่อหลบเลี่ยงเพดานการถือหุ้นของต่างชาติในบัญชีรายการลงทุนเชิงบวก

โมฆะหมายความว่าข้อตกลงนั้นไม่เคยมีผลทางกฎหมาย ศาลที่ถูกขอให้บังคับใช้จึงไม่มีสิ่งใดให้บังคับ ทรัพย์สินยังคงอยู่กับบุคคลที่มีชื่อในใบรับรองหรือทะเบียน หรือตกเป็นของรัฐหากมาตรา 26 ใช้บังคับ หนังสือมอบอำนาจก็ไม่ช่วยเช่นกัน ระเบียบรัฐบาลเลขที่ 24 ปี 1997 ว่าด้วยการจดทะเบียนที่ดิน สั่งให้เจ้าหน้าที่ผู้ทำตราสารที่ดิน (PPAT) ปฏิเสธการทำตราสารเมื่อคู่สัญญากระทำการโดยอาศัยหนังสือมอบอำนาจเด็ดขาดซึ่งโดยเนื้อแท้คือการโอนที่ดิน

นักลงทุนสูญเสียทรัพย์สินได้อย่างไร

ความสูญเสียมักเริ่มจากชีวิตของนอมินี ไม่ใช่ในศาล

นอมินีเสียชีวิต ที่ดินหรือหุ้นตกเป็นของทายาทของนอมินี ซึ่งอาจไม่เคยรู้เรื่องข้อตกลงนี้เลย และไม่ผูกพันตามข้อตกลงที่เป็นโมฆะ

นอมินีหย่าร้าง ทรัพย์สินที่ได้มาระหว่างสมรสเป็นสินสมรสตามมาตรา 35 ของกฎหมายการสมรส (กฎหมายเลขที่ 1 ปี 1974) คู่สมรสจึงเรียกร้องส่วนแบ่งได้ และการขายต้องได้รับความยินยอมจากคู่สมรส

นอมินีก่อหนี้ ทรัพย์สินเป็นของนอมินีตามกฎหมาย เจ้าหนี้จึงบังคับชำระหนี้จากทรัพย์สินนั้นได้ และการจำนองที่นอมินีลงนามย่อมผูกพันที่ดินนั้น

ความสัมพันธ์แตกร้าว นอมินีอาจขายทรัพย์สิน กู้เงินโดยใช้ทรัพย์สินเป็นหลักประกัน หรือปฏิเสธลงนามในสิ่งที่ทรัพย์สินต้องใช้ ตั้งแต่การอนุมัติก่อสร้างไปจนถึงการขยายระยะเวลาของเอกสารสิทธิ์ ชาวต่างชาติจึงเหลือเพียงเอกสารที่ศาลจะไม่บังคับให้

ชาวต่างชาติเสียชีวิต ทายาทได้รับมรดกเป็นข้อตกลงที่เป็นโมฆะ ไม่ใช่ที่ดิน

การรายงานผู้รับผลประโยชน์ที่แท้จริง

ระเบียบประธานาธิบดีเลขที่ 13 ปี 2018 กำหนดให้บริษัทระบุผู้รับผลประโยชน์ที่แท้จริงของตนและรายงานบุคคลเหล่านั้น พร้อมคำรับรองว่าข้อมูลเป็นความจริง สำหรับ PT ผู้รับผลประโยชน์ที่แท้จริงคือบุคคลธรรมดาที่ถือหุ้นหรือสิทธิออกเสียงเกิน 25% ได้รับกำไรประจำปีเกิน 25% มีอำนาจแต่งตั้งหรือถอดถอนกรรมการบริหารและกรรมการกำกับดูแล ควบคุมบริษัทได้โดยไม่ต้องได้รับอนุญาตจากผู้ใด ได้รับประโยชน์จากบริษัท หรือเป็นเจ้าของที่แท้จริงของเงินที่อยู่เบื้องหลังหุ้น

เกณฑ์ข้อสุดท้ายนี้ครอบคลุมการถือหุ้นแบบนอมินี นักลงทุนที่อยู่เบื้องหลังนอมินีเป็นผู้รับผลประโยชน์ที่แท้จริงและต้องถูกรายงาน รายงานที่ระบุชื่อนักลงทุนทำให้ข้อตกลงนั้นมีบันทึกเป็นทางการ ส่วนรายงานที่ไม่ใส่ชื่อนักลงทุนเป็นรายงานเท็จ ภายใต้ระเบียบที่เขียนขึ้นเพื่อต่อต้านการฟอกเงินและการสนับสนุนทางการเงินแก่การก่อการร้าย กระทรวงกฎหมายเผยแพร่รายชื่อบริษัทที่ยังไม่ได้รายงาน

ควรใช้อะไรแทน

เป้าหมายส่วนใหญ่ที่อยู่เบื้องหลังข้อตกลงนอมินีมีเส้นทางที่ถูกกฎหมายรองรับ

สำหรับที่อยู่อาศัย ชาวต่างชาติถือบ้านบนสิทธิ์การใช้ (Hak Pakai) หรือห้องชุดในนามของตนเองได้ ภายในข้อจำกัดที่อธิบายไว้ในการซื้ออสังหาริมทรัพย์ในฐานะชาวต่างชาติ

สำหรับที่ดินเพื่อธุรกิจ บริษัทที่ต่างชาติเป็นเจ้าของ (PT PMA) ถือสิทธิ์ในการก่อสร้าง (Hak Guna Bangunan, HGB) ในนามของบริษัทเองได้ หรือสิทธิ์ในการเพาะปลูก (Hak Guna Usaha, HGU) สำหรับสวน บทความเรื่องการจัดตั้ง PT PMAอธิบายด้านบริษัท

หากต้องการใช้ประโยชน์โดยไม่เป็นเจ้าของ สัญญาเช่า (sewa) จากเจ้าของที่แท้จริงในอัตราค่าเช่าที่เป็นจริง ซึ่งทำต่อหน้าโนตารี ให้คุณใช้ที่ดินได้ตามระยะเวลาที่ตกลง ตามประมวลกฎหมายแพ่ง การขายที่ดินไม่ทำให้สัญญาเช่าที่มีอยู่สิ้นสุดลง เว้นแต่สัญญาเช่าระบุไว้เช่นนั้น บทความเรื่องการเช่าที่ดินอธิบายเงื่อนไขที่ควรมองหา

สำหรับโครงการที่มีหุ้นส่วนชาวอินโดนีเซีย หุ้นส่วนถือหุ้นในสิทธิ์ของตนเอง โดยชำระด้วยสิ่งที่ตนนำมาลงทุน และข้อตกลงผู้ถือหุ้นกำหนดเรื่องสิทธิออกเสียง ตำแหน่งในคณะกรรมการบริษัท เงินปันผล และการออกจากการลงทุน ในกรณีที่บัญชีรายการเชิงบวกจำกัดสัดส่วนการถือหุ้นของต่างชาติ เพดานนั้นเป็นตัวกำหนดสัดส่วน หนังสือข้อตกลงแยกต่างหากที่ให้ชาวต่างชาติมากกว่านั้นเป็นข้อตกลงประเภทที่มาตรา 33 ถือว่าเป็นโมฆะ

ก่อนลงนามในเอกสารใด ๆ

หากผู้ขาย ตัวแทน หรือหุ้นส่วนเสนอให้ใส่ที่ดินหรือหุ้นในชื่อคนท้องถิ่นไปก่อน ให้ถามว่าคุณจะถือสิทธิ์ใดในนามของตนเองหรือในนามบริษัทของคุณ และขอคำตอบของโนตารีหรือ PPAT เป็นลายลักษณ์อักษร หากคำตอบคือไม่มีสิทธิ์ใดเลย แสดงว่าโครงสร้างนั้นเป็นปัญหา ไม่ว่าราคาจะเป็นเท่าใด

หากคุณอยู่ในข้อตกลงนอมินีอยู่แล้ว ให้ดำเนินการขณะที่ความสัมพันธ์ยังดี วิธีแก้อย่างหนึ่งคือย้ายทรัพย์สินไปอยู่ในรูปแบบที่ถูกกฎหมาย ได้แก่ บ้านเป็น Hak Pakai ในชื่อของคุณ หรือที่ดินเป็นของ PT PMA ซึ่งกรรมสิทธิ์เต็มรูปแบบจะกลายเป็น HGB ขั้นตอนนี้ต้องมีลายเซ็นของนอมินี และมีภาษีและค่าธรรมเนียมการโอนตามปกติ ตรวจสอบด้วยว่าทะเบียนผู้ถือหุ้นของบริษัทและรายงานผู้รับผลประโยชน์ที่แท้จริงตรงกับผู้ที่จ่ายเงินจริง