Nominee-Vereinbarungen: warum sie scheitern und was stattdessen taugt

Eine Nominee-Vereinbarung setzt Land oder Unternehmensanteile auf den Namen eines Indonesiers, während ein Ausländer dafür bezahlt und versucht, sich die Kontrolle durch Nebenabreden zu sichern. Oft wird sie als Formsache dargestellt. Nach indonesischem Recht ist sie nichtig.

Der Vermögenswert gehört der Person, die im Zertifikat oder im Aktionärsregister steht. Die Nebenabreden, die den Ausländer schützen sollen, sind genau der Teil, den das Gesetz aufhebt. Die Konstruktion hält deshalb meist nur bis zu einem Todesfall, einer Scheidung oder einem Zerwürfnis.

So wird ein Nominee-Geschäft aufgebaut

Ein indonesischer Staatsbürger, oft ein Ehepartner, ein Angestellter oder ein Freund, kauft mit dem Geld des Ausländers Land als Volleigentum (Hak Milik) oder hält für den Ausländer Anteile an einem lokalen Unternehmen. Dann bindet ein Bündel von Papieren den Vermögenswert an den Ausländer zurück:

• ein Darlehensvertrag, nach dem das Kaufgeld dem Nominee geliehen wurde
• eine Erklärung, dass der Nominee das Land oder die Anteile für den Ausländer hält
• eine Vollmacht zum Verkauf, oft ausdrücklich als unwiderruflich bezeichnet
• ein langfristiger Mietvertrag vom Nominee an den Ausländer
• ein Pfandrecht an den Anteilen oder das Originalzertifikat, das der Ausländer verwahrt

Jedes Papier kann für sich gewöhnlich aussehen. Zusammen zeigen sie die Absicht, und auf die Absicht schaut das Gesetz.

Was das Gesetz sagt

Volleigentum können nach Artikel 21 des Agrargrundgesetzes (Gesetz Nr. 5 von 1960) nur indonesische Staatsbürger halten. Artikel 26 erklärt dann jeden Verkauf, jede Schenkung, jeden Tausch, jedes Vermächtnis und jede andere Handlung für nichtig, die darauf zielt, Volleigentum unmittelbar oder mittelbar auf einen Ausländer zu übertragen. Das Land fällt an den Staat. Rechte, die andere daran halten, etwa eine Hypothek, bleiben bestehen. Das an den Eigentümer gezahlte Geld lässt sich nicht zurückfordern. Das Wort „mittelbar“ erfasst Nominee-Konstruktionen.

Anteile regelt Artikel 33 des Investitionsgesetzes (Gesetz Nr. 25 von 2007). Inländische und ausländische Investoren einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung (perseroan terbatas, PT) dürfen keine Vereinbarung und keine Erklärung abgeben, die bestätigt, dass Anteile für und im Namen einer anderen Person gehalten werden. Tun sie es dennoch, ist das von Rechts wegen nichtig. Die Regel verhindert, dass ein lokaler Name genutzt wird, um eine Grenze für ausländischen Besitz in der Positiven Investitionsliste zu umgehen.

Nichtig bedeutet, dass die Vereinbarung nie rechtliche Wirkung hatte. Ein Gericht, das sie durchsetzen soll, findet also nichts, was es durchsetzen könnte. Der Vermögenswert bleibt bei der Person im Zertifikat oder im Register, oder er fällt an den Staat, wenn Artikel 26 greift. Auch die Vollmacht hilft nicht. Die Regierungsverordnung Nr. 24 von 1997 über die Landregistrierung weist den Landurkundenbeamten (PPAT) an, eine Urkunde abzulehnen, wenn eine Partei aufgrund einer absoluten Vollmacht handelt, die in der Sache eine Übertragung des Landes darstellt.

Wie Investoren den Vermögenswert verlieren

Verluste beginnen oft im Leben des Nominee, nicht vor Gericht.

Der Nominee stirbt. Das Land oder die Anteile gehen an die Erben des Nominee über, die von der Vereinbarung vielleicht nie gehört haben und durch nichtige Vereinbarungen nicht gebunden sind.

Der Nominee lässt sich scheiden. Vermögen, das während der Ehe erworben wurde, ist nach Artikel 35 des Ehegesetzes (Gesetz Nr. 1 von 1974) gemeinsames Ehevermögen. Der Ehepartner kann deshalb einen Anteil beanspruchen, und ein Verkauf braucht seine Zustimmung.

Der Nominee häuft Schulden an. Der Vermögenswert gehört rechtlich dem Nominee, Gläubiger können also darauf zugreifen, und eine Hypothek, die der Nominee unterschreibt, bindet das Land.

Die Beziehung verschlechtert sich. Der Nominee kann verkaufen, den Vermögenswert beleihen oder die Unterschrift verweigern, die es braucht, von einer Baugenehmigung bis zur Verlängerung des Titels. Dem Ausländer bleiben Papiere, die ein Gericht nicht durchsetzt.

Der Ausländer stirbt. Die Erben erben nichtige Vereinbarungen, nicht das Land.

Meldung der wirtschaftlich Berechtigten

Die Präsidialverordnung Nr. 13 von 2018 verpflichtet Unternehmen, ihre wirtschaftlich Berechtigten zu ermitteln und zu melden, zusammen mit einer Erklärung, dass die Angaben wahr sind. Bei einer PT ist wirtschaftlich Berechtigter eine natürliche Person, die mehr als 25 % der Anteile oder Stimmrechte hält, mehr als 25 % des Jahresgewinns erhält, die Mitglieder von Vorstand und Aufsichtsrat bestellen oder abberufen kann, das Unternehmen kontrolliert, ohne jemandes Genehmigung zu brauchen, Nutzen daraus zieht oder der wahre Eigentümer des Geldes hinter den Anteilen ist.

Dieser letzte Test erfasst Nominee-Beteiligungen. Der Investor hinter einem Nominee ist wirtschaftlich Berechtigter und muss gemeldet werden. Eine Meldung, die den Investor nennt, bringt die Vereinbarung zu den Akten. Eine Meldung, die den Investor weglässt, ist falsch, und das nach einer Verordnung, die geschrieben wurde, um Geldwäsche und Terrorismusfinanzierung zu bekämpfen. Das Rechtsministerium veröffentlicht eine Liste der Unternehmen, die nicht gemeldet haben.

Was Sie stattdessen nutzen können

Für die meisten Ziele hinter einem Nominee-Geschäft gibt es einen rechtmäßigen Weg.

Für ein Zuhause kann ein Ausländer ein Haus auf der Grundlage eines Nutzungsrechts (Hak Pakai) oder eine Eigentumswohnung auf eigenen Namen halten, innerhalb der Grenzen, die im Artikel über den Immobilienkauf als Ausländer stehen.

Für Gewerbeland kann ein Unternehmen in ausländischem Besitz (PT PMA) auf eigenen Namen ein Baurecht (Hak Guna Bangunan, HGB) halten oder für eine Plantage ein Anbaurecht (Hak Guna Usaha, HGU). Die Seite des Unternehmens behandelt der Artikel über die Gründung einer PT PMA.

Wer Land nutzen, aber nicht besitzen will, bekommt es mit einem Mietvertrag (sewa) von einem echten Eigentümer zu einem echten Mietzins, vor einem Notar geschlossen, für eine vereinbarte Laufzeit. Nach dem Zivilgesetzbuch beendet der Verkauf des Landes einen bestehenden Mietvertrag nicht, es sei denn, der Vertrag sieht das vor. Auf welche Bedingungen es ankommt, behandelt der Artikel über das Mieten von Land.

Bei einem Projekt mit indonesischem Partner besitzt der Partner Anteile in eigenem Recht, bezahlt mit dem, was er einbringt, und ein Gesellschaftervertrag regelt Stimmrechte, Sitze in Vorstand und Aufsichtsrat, Dividenden und den Ausstieg. Wo die Positive Investitionsliste den ausländischen Anteil begrenzt, bestimmt die Grenze die Aufteilung. Ein Side Letter, der dem Ausländer mehr gibt, ist genau die Art von Vereinbarung, die Artikel 33 für nichtig erklärt.

Bevor Sie etwas unterschreiben

Wenn ein Verkäufer, Makler oder Partner vorschlägt, Land oder Anteile vorerst auf einen lokalen Namen laufen zu lassen, fragen Sie, welches Recht Sie auf Ihren eigenen Namen oder den Ihres Unternehmens halten werden, und lassen Sie sich die Antwort des Notars oder PPAT schriftlich geben. Lautet die Antwort „keines“, ist die Konstruktion das Problem, egal bei welchem Preis.

Wenn Sie bereits in einer Nominee-Vereinbarung stecken, handeln Sie, solange die Beziehungen gut sind. Ein Weg ist, den Vermögenswert in eine rechtmäßige Form zu bringen: ein Haus in ein Nutzungsrecht (Hak Pakai) auf Ihren Namen oder Land in eine PT PMA, wobei aus Volleigentum ein HGB wird. Dafür braucht es die Unterschrift des Nominee, und es fallen die üblichen Übertragungssteuern und Gebühren an. Prüfen Sie außerdem, dass das Aktionärsregister und die Meldung der wirtschaftlich Berechtigten Ihres Unternehmens dazu passen, wer tatsächlich bezahlt hat.