Partenariats aurifères : coentreprises, earn-in, contrats d’enlèvement

La plupart des capitaux extérieurs arrivent dans un projet aurifère indonésien par un partenariat avec la société qui détient déjà le permis. Trois règles encadrent la forme de cette opération : le ministre doit approuver tout changement d’actionnaires, le permis ne peut pas être nanti, et un producteur à capitaux étrangers doit, avec le temps, céder sa participation jusqu’à devenir minoritaire.

Bâtissez l’opération autour de ces règles, et les conditions commerciales restent classiques. Ignorez-les, et un investisseur peut financer des années d’exploration sans rien détenir dont il puisse exiger le respect.

Acheter des actions du titulaire du permis

La voie habituelle consiste à acheter ou à souscrire des actions de la société qui détient le permis d’exploitation minière (IUP). En vertu de l’article 93A de la loi sur les mines (loi n° 4 de 2009, telle que modifiée par la loi n° 3 de 2020), cette société ne peut pas transférer la propriété de ses actions sans l’accord du ministre de l’Énergie. L’accord ne peut être donné que lorsque l’exploration est terminée, ce que démontrent les données de ressources et de réserves, et que la société remplit les conditions administratives, techniques, environnementales et financières.

L’article 13 du règlement gouvernemental n° 96 de 2021 les énumère, notamment le rapport final d’exploration, 3 années de comptes audités, une attestation de régularité fiscale et 3 années de reçus de loyer foncier. Un transfert par introduction en bourse à la Bourse d’Indonésie doit seulement être déclaré.

Prise à la lettre, la règle laisse peu de place à un nouvel actionnaire pendant l’exploration. Demandez à un avocat spécialisé en droit minier comment le ministère traite une émission d’actions, par opposition à une vente, ainsi qu’un changement de propriétaires au-dessus du titulaire du permis, avant de fixer la structure. Transférer le permis lui-même à une nouvelle société n’est pas plus simple : un transfert d’IUP exige la même approbation, aux mêmes conditions (article 93). Les vérifications à faire sur le permis figurent dans investir dans un permis minier aurifère.

Coentreprises et earn-in

Une coentreprise réunit en général deux actionnaires ou plus dans la société titulaire du permis, ou dans une société indonésienne située au-dessus d’elle, liés par un pacte d’actionnaires qui dit qui finance quoi et qui décide. Les capitaux étrangers passent par une société à capitaux étrangers, constituée comme le décrit la création d’une PT PMA.

Dans un earn-in, l’investisseur finance l’exploration par étapes et acquiert une part du projet à mesure que sont atteints les jalons convenus de dépenses ou de forage. En raison de la règle d’approbation, les actions ne peuvent souvent pas être transférées avant la fin de l’exploration. D’ici là, la position de l’investisseur repose sur des contrats : une convention de financement, une option sur des actions et un droit de regard sur le programme de travaux. Ces contrats doivent prévoir ce qui se passe si le ministre refuse le transfert ou si le permis expire avant.

Ne comblez jamais ce vide avec un prête-nom. Le droit indonésien frappe de nullité les accords visant à détenir des actions pour le compte d’autrui, et les montages par prête-nom expliquent comment des investisseurs perdent des actifs de cette manière.

Contrats d’enlèvement et préfinancement

Un contrat d’enlèvement oblige la mine à vendre son or, ou une partie de celui-ci, à un seul acheteur selon des conditions convenues. Un préfinancement ajoute de l’argent versé d’avance, remboursé en or ou sur le produit des ventes. L’un et l’autre peuvent financer la construction sans vendre d’actions.

Le droit indonésien restreint les sûretés qu’un acheteur peut obtenir. Un titulaire de permis ne peut pas nantir son permis ni les minéraux qu’il contient (article 93C). Réaliser un nantissement sur les actions du titulaire serait lui-même un transfert d’actions soumis à l’approbation du ministre. La protection doit donc venir d’ailleurs, par exemple d’un contrôle du compte qui reçoit le produit des ventes et de garanties données par les actionnaires.

Les règles de vente façonnent aussi le contrat d’enlèvement. L’or doit être affiné en Indonésie selon une norme minimale, la demande intérieure passe en premier et l’or exporté paie un droit, comme le détaille la vente de l’or d’une mine indonésienne. Un contrat d’enlèvement fondé sur l’exportation de doré pourrait ne pas y survivre.

Les entrepreneurs miniers

De nombreux titulaires de permis engagent un entrepreneur pour décaper, extraire et transporter. L’entrepreneur a besoin de son propre permis de services miniers (Izin Usaha Jasa Pertambangan, IUJP). Le titulaire doit faire appel à des sociétés de services locales ou nationales, et ne peut recourir à une société à capitaux étrangers que si aucune société locale ou nationale n’est disponible (article 124). Il ne peut pas employer sa propre filiale ou une société affiliée sur son périmètre de permis sans l’autorisation du ministre, accordée seulement lorsqu’aucune société de services comparable de la région n’est disponible ou en mesure de le faire (article 126). Quelle que soit la répartition du travail, le titulaire du permis reste responsable de la mine et de ses obligations (article 125).

La cession de 51 %

Un titulaire de permis qui compte des actionnaires étrangers doit céder au moins 51 % à des parties indonésiennes, par étapes, une fois qu’il produit (article 112 de la loi sur les mines et article 147 du règlement gouvernemental n° 96 de 2021). Le calendrier commence à 5 % et court à partir du début de la production :

Type de mine	La part indonésienne atteint 5 %	La part indonésienne atteint 51 %
À ciel ouvert, sans usine propre de traitement ou d’affinage	10e année	15e année
À ciel ouvert, avec usine propre de traitement ou d’affinage	15e année	20e année
Souterraine, sans usine propre de traitement ou d’affinage	15e année	20e année
Souterraine, avec usine propre de traitement ou d’affinage	20e année	25e année

Le titulaire propose les actions au gouvernement central, aux gouvernements régionaux, aux sociétés d’État et aux sociétés des gouvernements régionaux, dans cet ordre de priorité, et ceux-ci disposent de 90 jours calendaires pour manifester leur intérêt. Si aucun n’achète, les actions sont vendues aux enchères à des sociétés privées nationales, qui doivent être entièrement détenues par des Indonésiens, et à défaut par l’intermédiaire de la Bourse d’Indonésie. Les augmentations de capital ultérieures ne peuvent pas diluer les actions cédées en deçà du niveau requis.

Un titulaire détenu à plus de 49 % par des étrangers peut vendre des actions étrangères avant ses dates de cession, mais il doit d’abord les proposer aux sociétés d’État, qui disposent de 75 jours calendaires pour répondre par écrit (article 148). Depuis le règlement gouvernemental n° 39 de 2025, les mêmes obligations de transfert d’actions et de cession s’appliquent aussi aux titulaires des anciens contrats de travaux.

Ce qu’il faut mettre par écrit

Faites relire chaque document par un avocat indonésien spécialisé en droit minier et vérifiez qu’il couvre :

• l’approbation du ministère pour chaque changement d’actionnariat comme condition, avec une date butoir et ce qui se passe en cas de refus
• les jalons de l’earn-in, la manière de vérifier les dépenses et ce que l’investisseur acquiert à chaque étape
• qui prépare et approuve le plan de travail et le budget annuels (RKAB) ainsi que le programme d’exploration
• comment la cession sera réalisée, sur quelle base de prix et les actions de qui partent en premier
• le prix et les déductions du contrat d’enlèvement, le moment où la propriété de l’or est transférée, et qui paie la redevance et l’éventuel droit d’exportation
• le blocage, la sortie et le règlement des différends, y compris le siège d’un éventuel arbitrage