ความร่วมมือในโครงการทองคำ: กิจการร่วมค้า earn-in และการรับซื้อผลผลิต

เงินทุนจากภายนอกส่วนใหญ่เข้าสู่โครงการทองคำในอินโดนีเซียผ่านความร่วมมือกับบริษัทที่ถือใบอนุญาตอยู่แล้ว มีกฎสามข้อที่กำหนดรูปแบบของดีลนี้ รัฐมนตรีต้องอนุมัติการเปลี่ยนผู้ถือหุ้นทุกครั้ง ใบอนุญาตนำไปจำนำไม่ได้ และผู้ผลิตที่ต่างชาติเป็นเจ้าของต้องขายหุ้นออกจนเหลือเป็นผู้ถือหุ้นส่วนน้อยเมื่อเวลาผ่านไป

หากสร้างดีลให้อยู่ภายใต้กฎเหล่านั้น เงื่อนไขทางการค้าก็เป็นเรื่องธรรมดา แต่หากละเลย นักลงทุนอาจให้เงินทุนสำรวจหลายปีโดยไม่มีสิ่งใดที่บังคับใช้ได้เลย

การซื้อหุ้นในบริษัทผู้ถือใบอนุญาต

ช่องทางที่พบบ่อยคือซื้อหรือจองซื้อหุ้นของบริษัทที่ถือใบอนุญาตประกอบธุรกิจเหมืองแร่ (IUP) แต่ตามมาตรา 93A ของกฎหมายเหมืองแร่ (กฎหมายเลขที่ 4 ปี 2009 ซึ่งแก้ไขโดยกฎหมายเลขที่ 3 ปี 2020) บริษัทนั้นโอนความเป็นเจ้าของหุ้นของตนไม่ได้หากไม่ได้รับการอนุมัติจากรัฐมนตรีพลังงาน การอนุมัติให้ได้ก็ต่อเมื่อการสำรวจเสร็จสิ้นแล้ว ซึ่งแสดงด้วยข้อมูลทรัพยากรและปริมาณสำรองแร่ และบริษัทเป็นไปตามข้อกำหนดด้านการบริหาร เทคนิค สิ่งแวดล้อม และการเงิน

มาตรา 13 ของระเบียบรัฐบาลเลขที่ 96 ปี 2021 ระบุข้อกำหนดเหล่านี้ไว้ รวมถึงรายงานผลการสำรวจฉบับสุดท้าย งบการเงินที่ตรวจสอบแล้ว 3 ปี หนังสือรับรองว่าไม่มีภาษีค้างชำระ และใบเสร็จค่าเช่าที่ดิน 3 ปี การโอนผ่านการเสนอขายหุ้นต่อประชาชนเป็นครั้งแรกในตลาดหลักทรัพย์อินโดนีเซียเพียงแต่ต้องรายงาน

หากอ่านตามตัวอักษร กฎนี้เหลือที่ว่างให้ผู้ถือหุ้นรายใหม่น้อยมากในช่วงสำรวจ ให้ถามทนายความด้านเหมืองแร่ว่ากระทรวงมองการออกหุ้นใหม่ (ซึ่งต่างจากการขาย) และการเปลี่ยนเจ้าของในระดับที่อยู่เหนือผู้ถือใบอนุญาตขึ้นไปอย่างไร ก่อนกำหนดโครงสร้าง การย้ายใบอนุญาตเองไปอยู่ในบริษัทใหม่ก็ไม่ง่ายกว่า การโอน IUP ต้องได้รับการอนุมัติเดียวกัน ภายใต้เงื่อนไขเดียวกัน (มาตรา 93) การตรวจสอบใบอนุญาตอยู่ในการซื้อกิจการที่ถือใบอนุญาตเหมืองทองคำ

กิจการร่วมค้าและ earn-in

กิจการร่วมค้ามักหมายถึงผู้ถือหุ้นสองรายขึ้นไปในบริษัทผู้ถือใบอนุญาต หรือในบริษัทอินโดนีเซียที่อยู่เหนือขึ้นไป ซึ่งผูกพันกันด้วยข้อตกลงระหว่างผู้ถือหุ้นว่าใครออกเงินส่วนใดและใครเป็นผู้ตัดสินใจ เงินทุนต่างชาติต้องผ่านบริษัทที่ต่างชาติเป็นเจ้าของ ซึ่งจัดตั้งตามที่อธิบายไว้ในการจัดตั้ง PT PMA

ในการลงทุนแบบ earn-in นักลงทุนจ่ายค่าสำรวจเป็นงวด และได้ส่วนแบ่งของโครงการเมื่อถึงเป้าหมายด้านการใช้จ่ายหรือการเจาะสำรวจที่ตกลงกันไว้ เพราะกฎเรื่องการอนุมัติ หุ้นมักโอนไม่ได้จนกว่าการสำรวจจะเสร็จ จนถึงเวลานั้นฐานะของนักลงทุนขึ้นอยู่กับสัญญา ได้แก่ สัญญาให้เงินทุน สิทธิ์เลือกซื้อหุ้น และสิทธิ์ออกเสียงในแผนงาน สัญญาเหล่านั้นต้องครอบคลุมกรณีที่รัฐมนตรีปฏิเสธการโอน หรือใบอนุญาตสิ้นผลก่อน

ไม่ควรใช้นอมินีอุดช่องว่างนั้นเด็ดขาด กฎหมายอินโดนีเซียถือว่าข้อตกลงให้ถือหุ้นแทนผู้อื่นเป็นโมฆะ และข้อตกลงนอมินีอธิบายว่านักลงทุนสูญเสียทรัพย์สินด้วยวิธีนี้อย่างไร

สัญญารับซื้อผลผลิตและการจ่ายเงินล่วงหน้า

สัญญารับซื้อผลผลิต (offtake) ผูกมัดให้เหมืองขายทองคำทั้งหมดหรือบางส่วนให้ผู้ซื้อรายเดียวตามเงื่อนไขที่ตกลงกัน การจ่ายเงินล่วงหน้าเพิ่มเงินที่ให้ตั้งแต่ต้น โดยชำระคืนด้วยทองคำหรือจากรายได้จากการขาย ทั้งสองแบบสามารถระดมทุนสร้างเหมืองได้โดยไม่ต้องขายหุ้น

กฎหมายอินโดนีเซียจำกัดหลักประกันที่ผู้ซื้อรับได้ ผู้ถือใบอนุญาตนำใบอนุญาตหรือแร่ในพื้นที่ไปจำนำไม่ได้ (มาตรา 93C) การบังคับจำนำหุ้นของผู้ถือใบอนุญาตก็เป็นการโอนหุ้นที่ต้องได้รับอนุมัติจากรัฐมนตรีเช่นกัน ความคุ้มครองจึงต้องมาจากทางอื่น เช่น การควบคุมบัญชีที่รับเงินจากการขาย และการค้ำประกันจากผู้ถือหุ้น

กฎการขายก็กำหนดรูปแบบของสัญญารับซื้อด้วย ทองคำต้องผ่านการกลั่นในอินโดนีเซียให้ได้มาตรฐานขั้นต่ำ ความต้องการภายในประเทศมาก่อน และทองคำส่งออกต้องเสียอากร ดังที่อธิบายไว้ในการขายทองคำจากเหมืองในอินโดนีเซีย สัญญารับซื้อที่ตั้งอยู่บนการส่งออกทองดอเรอาจใช้ต่อไปไม่ได้ภายใต้กฎเหล่านี้

ผู้รับเหมาเหมืองแร่

ผู้ถือใบอนุญาตหลายรายจ้างผู้รับเหมาให้ปอกดิน ขุดแร่ และขนแร่ ผู้รับเหมาต้องมีใบอนุญาตธุรกิจบริการเหมืองแร่ของตนเอง (Izin Usaha Jasa Pertambangan, IUJP) ผู้ถือใบอนุญาตต้องใช้บริษัทบริการในท้องถิ่นหรือระดับชาติ และใช้บริษัทที่ต่างชาติเป็นเจ้าของได้ก็ต่อเมื่อไม่มีบริษัทท้องถิ่นหรือระดับชาติที่พร้อมให้บริการ (มาตรา 124) จะใช้บริษัทลูกหรือบริษัทในเครือของตนเองในพื้นที่ใบอนุญาตไม่ได้หากไม่ได้รับอนุญาตจากรัฐมนตรี ซึ่งให้ได้ก็ต่อเมื่อไม่มีบริษัทบริการที่เทียบเคียงกันได้ในพื้นที่ที่พร้อมหรือมีความสามารถ (มาตรา 126) ไม่ว่าจะแบ่งงานอย่างไร ผู้ถือใบอนุญาตยังคงรับผิดชอบเหมืองและภาระผูกพันของเหมือง (มาตรา 125)

การขายหุ้นออก 51%

ผู้ถือใบอนุญาตที่มีผู้ถือหุ้นต่างชาติต้องขายหุ้นออกอย่างน้อย 51% ให้ฝ่ายอินโดนีเซียเป็นระยะเมื่อเริ่มผลิต (มาตรา 112 ของกฎหมายเหมืองแร่ และมาตรา 147 ของระเบียบรัฐบาลเลขที่ 96 ปี 2021) ตารางเวลาเริ่มที่ 5% และนับจากวันเริ่มการผลิต ดังนี้

ประเภทเหมือง	สัดส่วนฝ่ายอินโดนีเซียถึง 5%	สัดส่วนฝ่ายอินโดนีเซียถึง 51%
เหมืองเปิดที่ไม่มีโรงแปรรูปหรือโรงกลั่นของตนเอง	ปีที่ 10	ปีที่ 15
เหมืองเปิดที่มีโรงแปรรูปหรือโรงกลั่นของตนเอง	ปีที่ 15	ปีที่ 20
เหมืองใต้ดินที่ไม่มีโรงแปรรูปหรือโรงกลั่นของตนเอง	ปีที่ 15	ปีที่ 20
เหมืองใต้ดินที่มีโรงแปรรูปหรือโรงกลั่นของตนเอง	ปีที่ 20	ปีที่ 25

ผู้ถือใบอนุญาตเสนอขายหุ้นให้รัฐบาลกลาง รัฐบาลท้องถิ่น รัฐวิสาหกิจ และบริษัทของรัฐบาลท้องถิ่น ตามลำดับความสำคัญนี้ โดยแต่ละฝ่ายมีเวลา 90 วันตามปฏิทินในการแสดงความสนใจ หากไม่มีผู้ซื้อ หุ้นจะขายโดยการประมูลให้บริษัทเอกชนระดับชาติ ซึ่งต้องมีเจ้าของเป็นชาวอินโดนีเซียทั้งหมด และหากยังไม่มีผู้ซื้ออีก จึงขายผ่านตลาดหลักทรัพย์อินโดนีเซีย การเพิ่มทุนในภายหลังต้องไม่ทำให้สัดส่วนของหุ้นที่ขายออกไปแล้วเจือจางลงต่ำกว่าระดับที่กำหนด

ผู้ถือใบอนุญาตที่ต่างชาติถือหุ้นเกิน 49% ขายหุ้นฝั่งต่างชาติก่อนถึงกำหนดขายหุ้นออกได้ แต่ต้องเสนอให้รัฐวิสาหกิจก่อน ซึ่งมีเวลา 75 วันตามปฏิทินในการตอบเป็นลายลักษณ์อักษร (มาตรา 148) ตั้งแต่ระเบียบรัฐบาลเลขที่ 39 ปี 2025 ภาระเรื่องการโอนหุ้นและการขายหุ้นออกแบบเดียวกันยังใช้กับผู้ถือสัญญาสัมปทานแบบ contract of work ฉบับเดิมด้วย

สิ่งที่ควรทำเป็นลายลักษณ์อักษร

ให้ทนายความด้านเหมืองแร่ในอินโดนีเซียทบทวนเอกสารทุกฉบับ และตรวจว่าครอบคลุมสิ่งต่อไปนี้

• การอนุมัติของกระทรวงต่อการเปลี่ยนแปลงหุ้นทุกครั้งเป็นเงื่อนไข พร้อมวันครบกำหนดสุดท้าย และสิ่งที่เกิดขึ้นหากการอนุมัติถูกปฏิเสธ
• เป้าหมายของ earn-in วิธีตรวจสอบการใช้จ่าย และสิ่งที่นักลงทุนได้รับในแต่ละขั้น
• ใครเป็นผู้จัดทำและอนุมัติแผนงานและงบประมาณประจำปี (RKAB) และโครงการสำรวจ
• จะปฏิบัติตามภาระการขายหุ้นออกอย่างไร บนฐานราคาใด และหุ้นของใครขายก่อน
• การกำหนดราคาและรายการหักของสัญญารับซื้อ จุดที่กรรมสิทธิ์ในทองคำโอนไป และใครจ่ายค่าภาคหลวงและอากรขาออก (ถ้ามี)
• กรณีตัดสินใจไม่ลงตัว การออกจากการลงทุน และการระงับข้อพิพาท รวมถึงสถานที่ตั้งของการอนุญาโตตุลาการหากมี